考点16:建设工程法人制度
1.法人的法律定义和应具备条件
《民法通则》规定,法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。
法人应当具备以下4个条件:依法成立;有必要的财产或者经费;有自己的名称、组织机构和场所;能够独立承担民事责任。
法人可以分为企业法人和非企业法人两大类。
企业法人依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格。企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更,应当向登记机关办理登记并公告。企业法人分立、合并,其权利和义务由变更后的法人享有和承担。
2.法人在建设工程中的地位和作用
工程建设中,大多数建设活动主体都是法人。如勘察设计单位、施工单位、监理单位等都应该是具有法人资格的组织。建设单位一般也应当具有法人资格。
工程建设中,法人具有民事权利能力和民事行为能力,依法享有民事权利和承担民事义务,独立承担民事责任。
3.企业法人与项目经理部的法律关系
项目经理部是施工企业为了完成某项建设工程施工任务而设立的非常设的下属机构,是由一个项目经理与技术、生产、材料、成本等管理人员组成的项目管理班子,是一次性的具有弹性的现场生产组织机构。
施工企业应当明确项目经理部的职责、任务和组织形式。项目经理部不具备独立的法人资格,不能独立承担民事责任。所以,项目经理部行为的法律后果将由施工企业法人承担。
项目经理是经企业法人授权对建设工程项目进行全面负责的项目管理者,是一种施工企业内部的岗位职务。每个施工项目必须有一个项目经理。
牛刀小试:
下列对于法人的表述中,正确的是()。
A.法人可以分为企业法人和事业法人
B.机关法人从设立时起具有法人资格,无须经专门机构核准登记
C.企业法人经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格
D.企业法人分立、合并,应当向登记机关办理登记并公告
E.企业法人分立、合并,其权利和义务由变更后的法人享有和承担
参考答案:BCDE
考点17:建筑意外伤害保险的规定
1、工伤保险与建筑意外伤害保险不同:
工伤保险是法定的强制性社会保险,实行实名制,并按工资总额计提保险费,适用于企业的固定职工。
建筑意外伤害保险是法定的非强制性商业保险,通常是按照施工合同额或建筑面积计提保险费,针对施工现场从事危险作业的特殊群体。
保险期限应涵盖工程项目开工之日到工程竣工验收合格日。提前竣工的,保险责任自行终止。因延长工期的,应当办理保险顺延手续。
2、施工企业应在工程项目开工前,办理完投保手续:
投保应实行不记名和不计人数的方式。工程项目中有分包单位的由总承包施工企业统一办理,分包单位合理承担投保费用。投保人办理投保手续后,应将投保有关信息以布告形式张贴于施工现场,告之被保险人。
考点18:建设单位相关的安全责任
一:勘察单位的安全责任
《建设工程安全生产管理条例》规定,勘察单位应当按照法律、法规和工程建设强制性标准进行勘察,提供的勘察文件应当真实、准确,满足建设工程安全生产的需要。勘察单位在勘察作业时,应当严格执行操作规程,采取措施保证各类管线、设施和周边建筑物、构筑物的安全。
二:设计单位的安全责任
(一)按照法律、法规和工程建设强制性标准进行设计
《建设工程安全生产管理条例》规定,设计单位应当按照法律、法规和工程建设强制性标准进行设计,防止因设计不合理导致生产安全事故的发生。
(二)提出防范生产安全事故指导意见和措施建议
《建设工程安全生产管理条例》规定,设计单位应当考虑施工安全操作和防护的需要对涉及施工安全的重点部位和环节在设计文件中注明,并对防范生产安全事故提出指导意见。采用新结构、新材料、新工艺的建设工程和特殊结构的建设工程,设计单位应当在设计中提出保障施工作业人员安全和预防生产安全事故的措施建议。
(三)对设计成果承担责任
“谁设计,谁负责”,这是国际通行做法。如果由于设计责任造成事故,设计单位就要承担法律责任,还应当对造成的损失进行赔偿。建筑师、结构工程师等注册执业人员应当在设计文件上签字盖章,并承担相应的法律责任。
三:勘察、设计单位应承担的法律责任
《建设工程安全生产管理条例》规定,勘察单位、设计单位有下列行为之一的,责令限期改正,处10万元以上30万元以下的罚款;情节严重的,责令停业整顿,降低资质等级,直至吊销资质证书;造成重大安全事故,构成犯罪的,对直接责任人员,依照刑法有关规定追究刑事责任。
牛刀小试:
关于建设单位安全责任的说法,正确的是( )。
A、建设单位不得调整合同工期
B、需要进行爆破作业的,建设单位应当委托施工企业办理申请批准手续
C、建设单位应当向施工企业提供毗邻区的地下管线资料并保证资料的真实、准确、完整
D、建设单位应当拆除施工前告知施工企业,将施工企业资质等级证明和拆除施工组织方案报送有关部门备案
答案:C
解析: 本题考查的是建设单位相关的安全责任。选项A,建设单位在符合相关条件时,可以调整工期;选项B,建设单位按照国家有关规定办理申请批准手续;选项D,建设单位不需要告知施工企业。
考点19:竣工验收报告备案
《建设工程质量管理条例》规定,建设单位应当自建设工程竣工验收合格之日起15日内,将建设工程竣工验收报告和规划、公安消防、环保等部门出具的认可文件或者准许使用文件报建设行政主管部门或者其他有关部门备案a建设行政主管部门或者其他有关部门发现建设单位在竣工验收过程中有违反国家有关建设工程质量管理规定行为的,责令停止使用,重新组织竣工验收。
一、竣工验收备案的时间及须提交的文件
2009年10月住房和城乡建设部经修改后发布的《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》规定,建设单位应当自工程竣工验收合格之日起15日内,依照本办法规定,向工程所在地的县级以上地方人民政府建设主管部门(以下简称备案机关)备案。建设单位办理工程竣工验收备案应当提交下列文件:(1)工程竣工验收备案表;(2)工程竣工验收报告。竣工验收报告应当包括工程报建日期,施工许可证号,施工图设计文件审查意见,勘察、设计、施工、工程监理等单位分别签署的质量合格文件及验收人员签署的竣工验收原始文件,市政基础设施的有关质量检测和功能性试验资料以及备案机关认为需要提供的有关资料;(3)法律、行政法规规定应当由规划、环保等部门出具的认可文件或者准许使用文件;(4)法律规定应当由公安消防部门出具的对大型的人员密集场所和其他特殊建设工程验收合格的证明文件;(5)施工单位签署的工程质量保修书;(6)法规、规章规定必须提供的其他文件。住宅工程还应当提交《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》。
2011年1月住房城乡建设部经修改后发布的《城市地下管线工程档案管理办法》还规定,建设单位在地下管线工程竣工验收备案前,应当向城建档案管理机构移交下列档案资料:(1)地下管线工程项目准备阶段文件、监理文件、施工文件、竣工验收文件和竣工图;(2)地下管线竣工测量成果;(3)其他应当归档的文件资料(电子文件、工程照片、录像等)。建设单位向城建档案管理机构移交的档案资料应当符合《建设工程文件归档整理规范》GB/T 50328--2011的要求。
二、竣工验收备案文件的签收和处理
《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》规定,备案机关收到建设单位报送的竣工验收备案文件,验证文件齐全后,应当在工程竣工验收备案表上签署文件收讫。工程竣工验收备案表一式两份,1份由建设单位保存,1份留备案机关存档。
工程质量监督机构应当在工程竣工验收之日起5日内,向备案机关提交工程质量监督报告。
备案机关发现建设单位在竣工验收过程中有违反国家有关建设工程质量管理规定行为的,应当在收讫竣工验收备案文件15日内,责令停止使用,重新组织竣工验收。
三、竣工验收备案违反规定的处罚
《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》规定,建设单位在工程竣工验收合格之日起15日内未办理工程竣工验收备案的,备案机关责令限期改正,处20万元以上50万元以下罚款。
建设单位将备案机关决定重新组织竣工验收的工程,在重新组织竣工验收前,擅自使用的,备案机关责令停止使用,处工程合同价款2%以上4%以下罚款。
建设单位采用虚假证明文件办理工程竣工验收备案的,工程竣工验收无效,备案机关责令停止使用,重新组织竣工验收,处20万元以上50万元以下罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任。
备案机关决定重新组织竣工验收并责令停止使用的工程,建设单位在备案之前已投入使用或者建设单位擅自继续使用造成使用人损失的,由建设单位依法承担赔偿责任。
《城市地下管线工程档案管理办法》规定,因建设单位未移交地下管线工程档案,造成施工单位在施工中损坏地下管线的,建设单位依法承担相应的责任。
牛刀小试:
某工程项目由于存在质量争议未予办理竣工结算,建设方提前使用了该工程,则产生的后果是( )。
A.其质量争议按该工程保修合同执行
B.就有争议部分的竣工结算暂缓办理
C.视为建设方对争议部分的质量认可
D.有关部门不予办理权属登记
E.参照当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款
参考答案:ACD
考点20:建设工程档案的种类
(一)工程准备阶段文件
1.文件
2.建设用地、征地、拆迁文件
3.勘察、测绘、设计文件
4.招投标文件
5.开工审批文件
6.财务文件
7.建设、施工、监理机构及负责人名单
(二)监理文件
监理文件,指工程监理单位在工程监理过程中形成的文件.主要包括:
1.监理规划;
2.监理月报中的有关质量问题;
3.监理会议纪要中的有关质量问题;
4.进度控制文件;
5.质量控制文件;
6.造价控制文件;
7.分包资质文件;
8.监理通知;
9.合同与其他事项管理文件;
10.监理工作总结.
(三)施工文件
施工文件,指施工单位在工程施工过程中形成的文件.不同专业的工程对施工文件的
要求不尽相同,一般包括:
1.施工技术准备文件;
2.施工现场准备文件;
3.地基处理记录;
4.工程图纸变更记录;
5.施工材料、预制构件质量证明文件及复试试验报告;
6.设备、产品质量检查、安装记录;
7.施工试验记录、隐蔽工程检查记录;
8.施工记录;
9.工程质量事故处理记录;
10.工程质量检验记录.
(四)竣工图和竣工验收文件
竣工图是指工程竣工验收后,真实反映建设工程项目施工结果的图样.竣工验收文件
是指建设工程项目竣工验收活动中形成的文件.竣工验收文件主要包括:
1.工程竣工总结;
2.竣工验收记录;
3.财务文件;
4.声像、缩微、电子档案
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